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招投標全過(guò)程,這20個(gè)問(wèn)題必須特別注意!

發(fā)表時(shí)間:2022-03-25 17:02

01-投標文件準備階段


1、資格預審文件、招標文件不得以營(yíng)利為目的

招標人發(fā)售資格預審文件、招標文件收取的費用應當限于補償印刷、郵寄的成本支出,不得以營(yíng)利為目的。另外,對于圖紙押金,招標代理機構也應以合理的金額為準,而且在投標人退還圖紙等設計文件后,應當將押金退還給投標人。


2、對資格預審文件或招標文件有異議,應在法定期限內提出

潛在投標人或者其他利害關(guān)系人對資格預審文件有異議的,應當在提交資格預審申請文件截止時(shí)間2日前提出;對招標文件有異議的,應當在投標截止時(shí)間10日前提出。并且規定了招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復;作出答復前,應當暫停招標投標活動(dòng)。潛在投標人若對資格預審文件或招標文件有異議應及時(shí)在法定期限內提出。


3、投標保證金不得超過(guò)招標項目估算價(jià)的2%,而非投標價(jià)的2%

投標保證金的金額上限應統一為招標項目估算價(jià)的2%,而非投標報價(jià)的2%。根據有關(guān)規章規定,對于貨物和施工招標,投標保證金最高限額為80萬(wàn)元人民幣,對于工程勘察設計招標,投標保證金最高限額為10萬(wàn)元人民幣;投標保證金有效期應當與投標有效期一致;依法必須進(jìn)行招標的項目的境內投標單位,以現金或者支票形式提交的投標保證金應當從基本賬戶(hù)轉出。


4、投標報價(jià)不應超過(guò)招標文件規定的最高投標限價(jià),否則將被廢標

招標人設有最高投標限價(jià)的,應當在招標文件中明確最高投標限價(jià)或者最高投標限價(jià)的計算方法,并規定如果投標報價(jià)高于最高投標限價(jià),其投標將做廢標處理。

因此,投標人在投標時(shí)應特別關(guān)注招標文件中是否有最高投標限價(jià)。如果有最高限價(jià),應注意不能超過(guò)該最高限價(jià);如果投標人認為該最高限價(jià)過(guò)低、無(wú)利可圖,可以選擇放棄投標。


5、退還投標保證金時(shí),投標人有權要求支付相應的利息

此前實(shí)踐中,對于投標人提交的投標保證金,招標人退還時(shí)基本上是不計利息的。

但是根據《條例》的有關(guān)規定,招標人在終止招標時(shí)應及時(shí)以及與中標人簽訂合同后5日內,在退還投標保證金時(shí)還需另行支付銀行同期存款利息。若招標人不按照規定退還投標保證金及銀行同期存款利息的,將可能被行政監督部門(mén)處以罰款,造成投標人損失的,還應承擔賠償責任。

第三十一條招標人終止招標的,應當及時(shí)發(fā)布公告,或者以書(shū)面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預審文件、招標文件的潛在投標人。已經(jīng)發(fā)售資格預審文件、招標文件或者已經(jīng)收取投標保證金的,招標人應當及時(shí)退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。

因此,《條例》施行后,投標人有權要求招標人或代理機構在退還投標保證金時(shí)支付相應的利息。


6、招標人不得以特定區域或特定行業(yè)的業(yè)績(jì)、獎項作為加分或中標條件

列舉了七種屬于招標人以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人的情形。

第三十二條 招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。

招標人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人:

(一)就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息;

(二)設定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應或者與合同履行無(wú)關(guān);

(三)依法必須進(jìn)行招標的項目以特定行政區域或者特定行業(yè)的業(yè)績(jì)、獎項作為加分條件或者中標條件;

(四)對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準;

(五)限定或者指定特定的專(zhuān)利、商標、品牌、原產(chǎn)地或者供應商;

(六)依法必須進(jìn)行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式;

(七)以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。


02-投標階段


7、與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的投標人不得參加投標

根據《條例》的規定,與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個(gè)人,不得參加投標,否則投標無(wú)效。

這一規定應當引起投標人的重視。

在招標投標實(shí)踐中,招標人的下屬單位、關(guān)聯(lián)企業(yè)等參與投標的情形廣泛存在,與其他投標人之間形成了明顯的不公平競爭,如何界定“利害關(guān)系”作出進(jìn)一步規定或解釋前,投標人應關(guān)注并謹慎對待該類(lèi)投標。


8、存在控股關(guān)系的不同單位不得參加同一標段投標

為了保證投標人之間的公平競爭,《條例》規定存在控股、管理關(guān)系的不同單位(如母公司和其控股子公司)不得參加同一標段的投標。

根據我國《公司法》的規定,控股股東是指出資額或者持有股份的比例超過(guò)50% 的股東,或者出資額、股份比例雖不足50%,但其享有的表決權足以對股東會(huì )或股東大會(huì )產(chǎn)生重大影響的股東。

根據《條例》的規定,單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目的投標。

需要說(shuō)明的是,上述投標人可以參加同一招標項目的不同標段的投標。


9、逾期送達或者未按要求密封的投標文件,將被拒收

《招標投標法》僅規定了投標人逾期送達投標文件,招標人應當拒收,但是未規定相應的法律責任。實(shí)踐中,部分招標人接受逾期送達的投標文件或者未按照招標文件要求密封的投標文件,損害其他投標人的利益。

因此,《條例》明確規定,未通過(guò)資格預審的申請人提交的投標文件,以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件,招標人應當拒收。并且規定了招標人接受應當拒收的投標文件的,將可能被處以10萬(wàn)元以下的罰款以及對單位直接責任人員依法給予處分。


10、通過(guò)資格預審后的聯(lián)合體增減、更換成員的,其投標無(wú)效

關(guān)于資格預審后聯(lián)合體發(fā)生增減或者更換成員的問(wèn)題,因為法律沒(méi)有明確規定,實(shí)踐中的處理方式各異,容易引發(fā)爭議。

《條例》施行后,招標人接受聯(lián)合體投標并進(jìn)行資格預審的,聯(lián)合體應當在提交資格預審申請文件前組成。資格預審后聯(lián)合體增減、更換成員的,其投標無(wú)效。聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或者參加其他聯(lián)合體投標的,相關(guān)投標均無(wú)效。

投標人組成聯(lián)合體投標的,對此應予以重點(diǎn)關(guān)注。


11、投標人之間協(xié)商投標報價(jià)等情形屬于串通投標,將承擔法律責任

第三十九條列舉了五種投標人互相串通投標的情形。

第三十九條 禁止投標人相互串通投標。

有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:

(1)投標人之間協(xié)商投標報價(jià)等投標文件的實(shí)質(zhì)性?xún)热?

(2)投標人之間約定中標人;

(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或中標;

(4)屬于同一集團、協(xié)會(huì )、商會(huì )等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標;

(5)投標人之間為謀取中標或排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動(dòng)。

根據有關(guān)法律規定,投標人之間串通投標的,中標無(wú)效,并可能被追究法律責任。


12、投標保證金從同一賬戶(hù)轉出等情形,也將被視為串通投標

第四十條規定出現如下六種視為投標人相互串通投標的情形之一的,視為投標人相互串通投標:

第四十條有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:

(一)不同投標人的投標文件由同一單位或者個(gè)人編制;

(二)不同投標人委托同一單位或者個(gè)人辦理投標事宜;

(三)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;

(四)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價(jià)呈規律性差異;

(五)不同投標人的投標文件相互混裝;

(六)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個(gè)人的賬戶(hù)轉出。

投標人應注意避免出現上述情形,防止被認定為串通投標。

需要注意的是,該條第六項規定的同一單位的“賬戶(hù)”,不僅指基本存款賬戶(hù),還包括一般存款賬戶(hù)、臨時(shí)存款賬戶(hù)等。


13、投標人與招標人串通投標的,將承擔相應的法律責任

鑒于串通投標對招投標市場(chǎng)秩序危害較大,往往同時(shí)造成國有資產(chǎn)的損失。

《條例》第四十一條明確了六種招標人和投標人串通投標的情形,并加大了對串通投標的處罰力度。

第四十一條禁止招標人與投標人串通投標。

有下列情形之一的,屬于招標人與投標人串通投標:

(一)招標人在開(kāi)標前開(kāi)啟投標文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標人;

(二)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會(huì )成員等信息;

(三)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價(jià);

(四)招標人授意投標人撤換、修改投標文件;

(五)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;

(六)招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。

串通投標的,應承擔以下責任:

(1)中標無(wú)效;

(2)投標人未中標的,對單位的罰款金額按照招標項目合同金額依照招標投標法規定的比例計算。

(3)情節嚴重的,由有關(guān)行政監督部門(mén)取消其1年至2年內參加依法必須進(jìn)行招標的項目的投標資格:

(4)投標人自串通投標處罰執行期限屆滿(mǎn)之日起3年內又串通投標的,由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。

(5)構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的,依照招標投標法第五十三條的規定處罰。


14、提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績(jì),將承擔相應的法律責任

第四十二條明確了以他人名義投標、以及五種以其他方式弄虛作假騙取中標的行為,并加大了對串通投標的處罰力度。

第四十二條使用通過(guò)受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書(shū)投標的,屬于招標投標法第三十三條規定的以他人名義投標。

投標人有下列情形之一的,屬于招標投標法第三十三條規定的以其他方式弄虛作假的行為:

(一)使用偽造、變造的許可證件;

(二)提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績(jì);

(三)提供虛假的項目負責人或者主要技術(shù)人員簡(jiǎn)歷、勞動(dòng)關(guān)系證明;

(四)提供虛假的信用狀況;

(五)其他弄虛作假的行為。


參考:《招標投標法》(第三十三條)

第三十三條 投標人不得以低于成本的報價(jià)競標,也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標。

根據《條例》的規定,投標人不得有使用通過(guò)受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書(shū)投標或以他人名義投標行為。投標人不得有使用偽造、變造的許可證件、提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績(jì)、提供虛假的項目負責人或者主要技術(shù)人員簡(jiǎn)歷、勞動(dòng)關(guān)系證明、提供虛假的信用狀況等弄虛作假的行為。

違反前述規定的,不僅投標或者中標無(wú)效;還將被處以罰款、取消一定期限內參加依法必須進(jìn)行招標的項目的投標資格,直至吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照;構成犯罪的,還將被依法追究刑事責任。


03-開(kāi)標、評標和定標階段


15、投標文件有未經(jīng)單位蓋章和單位負責人簽字等情形,將被否決投標

第五十一條明確規定了哪些情形屬于法定否決投標(法定廢標)的情形,投標人需要重點(diǎn)關(guān)注。

根據《條例》的規定,出現如下情形之一的,屬于評標委員會(huì )應當否決投標的情形:

第五十一條有下列情形之一的,應當否決其投標:

(一)投標文件未經(jīng)投標單位蓋章和單位負責人簽字;

(二)投標聯(lián)合體沒(méi)有提交共同投標協(xié)議;

(三)投標人不符合國家或者招標文件規定的資格條件;

(四)同一投標人提交兩個(gè)以上不同的投標文件或者投標報價(jià),但招標文件要求提交備選投標的除外;

(五)投標報價(jià)低于成本或者高于招標文件設定的最高投標限價(jià);

(六)投標文件沒(méi)有對招標文件的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應;

(七)投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為。


16、國有投資項目,無(wú)法定事由必須確定****的中標候選人為中標人

根據《條例》的規定,國有資金占控股或者主導地位的依法必須進(jìn)行招標的項目,招標人應當確定****的中標候選人為中標人。除非有法定事由,如****的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金,或者被查實(shí)存在影響中標結果的違法行為等情形,不符合中標條件的。該等情況下,招標人可以按照評標委員會(huì )提出的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人,也可以重新招標。


17、合同主要條款與招標投標文件不一致,將面臨行政處罰

招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規定簽訂書(shū)面合同,合同的標的、價(jià)款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。

違反前述規定的,將被有關(guān)行政監督部門(mén)責令改正,處以中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。


18、履約保證金不得超過(guò)中標合同金額的10%

考慮國內工程建設的實(shí)際情況,為了避免過(guò)高的履約保證金增加中標人的負擔,《條例》明確規定了履約保證金的最高限額,即不得超過(guò)中標合同金額的10%。

該規定并未明確履約保證金的形式,實(shí)踐中履約保證金可以采用銀行保函、轉賬支票、銀行匯票等形式,如果招標文件有要求的,應按照招標文件要求執行。


19、中標人將中標項目肢解轉讓的,將受?chē)绤柼幜P

對于禁止轉包和違法分包的問(wèn)題,《合同法》和《建筑法》等法律均有明確規定,《條例》也從規范招標投標合同履行的角度明確規定,中標人不得向他人轉讓或者肢解后分別向他人轉讓中標項目,未經(jīng)招標人同意不得分包,分包人應具備相應的資格并不得再次分包,中標人與接受分包人就分包項目承擔連帶責任。

如果違反規定,中標人將中標項目轉讓或者肢解后分別轉讓給他人的,將中標項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,不僅轉讓、分包無(wú)效,還將被處以轉讓、分包項目金額5‰以上10‰以下的罰款、并處沒(méi)收違法所得、責令停業(yè)整頓,情節嚴重的,還將被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。


20、異議和投訴均應在法定期限內提出

投標人在異議和投訴程序中應重點(diǎn)關(guān)注如下五點(diǎn):

(1)異議和投訴均應在規定時(shí)限內提出,逾期將可能喪失相關(guān)權利;

(2)投訴應當有明確的請求和必要的證明材料;

(3)就資格預審文件和招標文件、開(kāi)標、評標結果公示這三類(lèi)事項提出投訴的,應當先向招標人提出異議,異議是投訴的前置程序;

(4)投訴人不得捏造事實(shí)、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴;

(5)行政監督部門(mén)處理投訴有權調查,必要時(shí)可以責令暫停招標投標活動(dòng),相關(guān)單位和人員有配合的義務(wù)。


世紀九十年代后期,隨著(zhù)改革開(kāi)放的深入,為了規范招投標活動(dòng)等,國家于1999年頒布了《中華人民共和國招投標法》,并于2000年開(kāi)始執行。該法第五條:“招投標活動(dòng)應當遵循公開(kāi)、公平、公正和誠實(shí)信用的原則”,為招投標工作明確了招投標的原則和底線(xiàn)。

投標的“公開(kāi)、公平、公正、誠信”這八字原則基本上出現在每一處政府或企業(yè)的招投標會(huì )場(chǎng)的墻上(或電子顯示屏上)。到如今,無(wú)論是政府采購還是企業(yè)采購,都習慣于通過(guò)招投標來(lái)決定商家或供貨方(建造方、服務(wù)方等)。似乎只有通過(guò)這樣的“公開(kāi)”環(huán)節才能證明自己的行為就是“公平、公正”的,至于招投標雙方是否建立在“誠實(shí)信用”的基礎上,一時(shí)誰(shuí)也難以說(shuō)清。


04-招投標的目的


《中華人民共和國招投標法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《招投標法》)主要是為了“在中華人民共和國境內進(jìn)行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料的采購”。其“下列”項目包含“大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目”;“全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目”;“使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目”。

從《招投標法》來(lái)看,該法還是以國有資金或者國家擔保資金的基本建設投資為主,以尊崇國際慣例并與世界貿易接軌的出發(fā)點(diǎn)來(lái)規范政府或政府擔保資金的使用。在該法的實(shí)踐過(guò)程中,卻賦予了其越來(lái)越多的功能,不僅政府和國企項目采用公開(kāi)的招投標采購貨物或項目,民間資本也逐漸主動(dòng)或被動(dòng)的也采用公開(kāi)招投標來(lái)進(jìn)行采購。

政府和國企采用公開(kāi)招投標的目的是為了資金使用的公平、公正和社會(huì )效率的**化;民間資本采用公開(kāi)招標的目的有些為了降低投資成本、有些為了防止企業(yè)內部與外部的腐敗、也有些是因為地方部門(mén)的規定。


05-招投標的現狀


《招投標法》的實(shí)施已經(jīng)走過(guò)二十個(gè)年頭。當初設立該法的原則,運行到如今,從當初的“公開(kāi)、公平、公正、誠信”已經(jīng)變成了僅剩下“公開(kāi)”二字?,F在的政府資金必須經(jīng)過(guò)公開(kāi)市場(chǎng)的公開(kāi)招標,仿佛只要是“公開(kāi)”就可以保證“公平”、“公正”和“誠信”。而“公平、公正和誠信”更多的只是體現在法律文本上,與現實(shí)需求的距離越行越遠。

1、招標人的責任回避

如今的招標文件是越編越厚,注意的事項和內容也是越來(lái)越多。每一個(gè)招標代理人,只要是被招標人在實(shí)務(wù)中發(fā)現的問(wèn)題,總會(huì )在下一次招標文件中加以約束。這樣不斷的輪回下去,有的招標文件已經(jīng)脫離其招標的真實(shí)需求。如果真要按照對等誠信的原則,這樣的招標文件,恐怕在全球也難找到幾家公司可以滿(mǎn)足其要求;即使能滿(mǎn)足要求,其投標報價(jià)也將是招標方無(wú)法承受的。

出現這種現象的最主要因素,就是招標人為了回避其自身的責任。有的是為了規避招標人的領(lǐng)導責任,有的是為了規避其管理風(fēng)險及實(shí)施過(guò)程中出現的責任等。

在一些政府或企業(yè)的招標文件中,無(wú)論是建設工程還是建設工程的監理服務(wù)等,都不難發(fā)現其中的許多條款嚴重超出了行業(yè)協(xié)會(huì )制定的標準合同范本內容(雖然其內容可以按招投標雙方的意愿添加補充),但附加的內容遠遠偏離了招標對象的主要任務(wù),也讓投標人難以承擔;有些可能完全是招標人將自己的管理責任進(jìn)行了強行轉嫁或延伸,對自己應該控制的風(fēng)險進(jìn)行全部或大部分轉移給對方等。

招標人這種對自身責任(風(fēng)險)的回避或向對方轉移,將直接導致招標的標的額增加,而達不到彼此公平的目標、達不到經(jīng)濟**化的目的、也達不到減少或遏制招標和實(shí)施過(guò)程中的腐敗行為。

2、投標人的誠信缺失

在上世紀九十年代中期有句民諺:“找市長(cháng)不如找市場(chǎng)”。當時(shí)建筑市場(chǎng)剛開(kāi)始走向市場(chǎng)化,由計劃經(jīng)濟開(kāi)始向部分市場(chǎng)化過(guò)度,整個(gè)市場(chǎng)還處于雙軌制的末期,于是才有了“找市長(cháng)不如找市場(chǎng)”?!墩型稑朔ā返膶?shí)施,又出現了“中標才是硬道理”的民諺,這也說(shuō)明了自從《招投標法》的開(kāi)始實(shí)施,整個(gè)社會(huì )市場(chǎng)就開(kāi)始放棄了“誠實(shí)信用”的原則。發(fā)展到了今天,招標人和投標人都失去了誠實(shí)信用的原則,雖然招標人依然將《招投標法》的八字方針嚴肅而大方的掛在開(kāi)標大廳的最醒目處!但招投標工作的弄虛作假不僅出現招投標的文件中,而且延伸到中標后到實(shí)施階段。

對于投標人來(lái)說(shuō),可以說(shuō)是“你有政策,我有對策”。有時(shí)雖然表現出招投標雙方的“貓與老鼠”的游戲,少數時(shí)候還存在著(zhù)“狼狽為奸”的行為。這種游戲與行為因為需要“公開(kāi)”的原則,讓投標方的作弊行為變得更加隱蔽、讓投標人的投標成本變得更大一些。

投標人的誠信缺失已經(jīng)不僅僅表現在投標文件的編制和業(yè)績(jì)的造假上,更表現在后期的履約上。如果說(shuō)“中標才是硬道理”,那么中標之后的“賺錢(qián)才是真正的王道”。有了這些“道理”與“王道”,想讓中標方真正按投標文件去履約,就變成另一場(chǎng)游戲或博弈了。

3、投標人以中標為最終目的

“中標才是硬道理”,原出于當時(shí)鄧小平說(shuō)的那句名言“發(fā)展才是硬道理”。這句話(huà)到今天已經(jīng)在工程的招投標過(guò)程中被用到了**。為了能中標,工程招投標過(guò)程中的串標、陪標、買(mǎi)賣(mài)標書(shū)、設置投標限制、甚至出現排外企業(yè)規定,以至于時(shí)常出現量身定做招標文件的現象。凡是可以被利用來(lái)達到控制目的為己用的一切手段在招投標過(guò)程中都曾被使用過(guò)。

如今某些招投標過(guò)程中,對于中小標的項目(非國家重點(diǎn)建設項目),投標人要想能憑自己的良好業(yè)績(jì)中標,可以說(shuō)基本上靠的是偶然與巧合,與彩票抽獎的概率差不多。經(jīng)常參加政府建設項目招投標的人員都不難看到這種現象:一個(gè)幾千萬(wàn)標的的建設項目在開(kāi)標會(huì )上能出現全國各地的大型建筑企業(yè)數十家,按其企業(yè)實(shí)力,這樣項目的措施費和利潤加起來(lái)可能還不夠其設置的臨時(shí)設施費用,又怎能指望其派出可信的項目管理團隊?

于是建設工程的投標過(guò)程中,出現圍標、串標、買(mǎi)賣(mài)標書(shū)等違規違紀行為屢禁不止?,F在更是出現了專(zhuān)業(yè)投標團隊(手上掌握數家不同企業(yè)的授權或委托書(shū),專(zhuān)門(mén)從事投標工作),其目的就是為了中標,中標之后再將標書(shū)出賣(mài)以獲取一定的利益。

在建筑市場(chǎng)一直處于低技術(shù)、低管理水平和各專(zhuān)業(yè)分工越來(lái)越細化的條件下,誰(shuí)能中標就代表誰(shuí)擁有了利潤和財富。而社會(huì )對違反誠信的懲罰力度遠遠小于其投機和違規違法的成本。這就越發(fā)導致企業(yè)為了追求利潤而變成不惜一切努力去為了中標。至于中標后如何完成項目的履約,投標時(shí)暫不予以考慮(或者招標文件不允許投標人加以考慮)。


06-招標、評標與實(shí)際需求之間的差距


其實(shí)這個(gè)社會(huì )一直在與招投標過(guò)程中的各種違法違紀行為做斗爭,這不僅表現在各地政府部門(mén)或企業(yè)內部對招投標過(guò)程的各種約束、出臺更加細致的評標條款、如何防止招投標過(guò)程中出現的腐敗行為等,更有對招投標過(guò)程中的不良行為進(jìn)行通報和限制性懲罰。但這些只能約束那些被發(fā)現的個(gè)案,整個(gè)行業(yè)沒(méi)有因為一些處罰個(gè)案而得到改善,最多只是促使其招投標行為為了規避相關(guān)約束而變得越加隱蔽和方法上的更新。

在這個(gè)社會(huì )失去誠信的大環(huán)境中,也就是說(shuō)違法成本遠遠低于獲取利益的機會(huì )成本時(shí),一切違法行為也就變成了一種公然行為(僅僅為了文本或程序的合法)。

1、公平、公正只是出現在招標文件上

項目的招標文件,表面上總是為了顯示公平、公正(對政府資金或政府擔保資金項目)。實(shí)際上其中包含了或多或少的隱含條件,這些條件有些是為了特定的機構和企業(yè)設置的。雖然如此,在招標過(guò)程中,依然會(huì )出現針對招標文件的一一對應式響應的投標文件,這也許就是所謂的公平與公正。也就是說(shuō)招標人無(wú)論如何設置投標人條件,投標人總能找到與招標文件相吻合的條件的企業(yè)(哪怕不惜萬(wàn)里之遙去獲取一家遠方企業(yè)的授權)來(lái)加以應對。

現在的企業(yè)把一切經(jīng)營(yíng)力量的主要部分都投入到投標工作中,對企業(yè)的真正業(yè)績(jì)并不十分關(guān)注,更別說(shuō)企業(yè)的自有知識產(chǎn)權了。只有當企業(yè)做到一定規模之后才想起來(lái)要積累企業(yè)自身的業(yè)績(jì)。這個(gè)社會(huì )給企業(yè)的機遇總是大企業(yè)超過(guò)中小企業(yè),國有企業(yè)遠遠大于私有企業(yè)。

雖然招標文件中對潛在投標人的資本來(lái)源、企業(yè)業(yè)績(jì)、信譽(yù)等一視同仁,在現實(shí)中有些業(yè)績(jì)和信譽(yù)是普通私企難以企及的,尤其是關(guān)于一些重特大的工程項目。這里的公平和公正只能說(shuō)沒(méi)有違反《招投標法》和地方法規的約定,其內部約束條件已經(jīng)超出了商業(yè)上的公平、公正原則。

不僅如此,在招標過(guò)程中,招標人通過(guò)評標對潛在中標人的各種嚴格審查和挑剔,使得一些非“關(guān)系戶(hù)”企業(yè)很難在招投標中通過(guò)自己的實(shí)力勝出。

招標文件上的公平、公正,并不代表評標過(guò)程的一視同仁。即使招標人表面上不能強加干涉評標過(guò)程,在招標文件上也沒(méi)有出現歧視性的限制條件,在現實(shí)中依然難以做到招標過(guò)程的公平和公正。

2、誠信只建立在投標文件的文本上

在招標人對潛在投標人的各種設限的條件下,其目的雖然是為了挑選一些對項目實(shí)施有實(shí)力、有能力的潛在中標人;似乎還有一些招標人試圖通過(guò)招標文件的設置來(lái)達到廉價(jià)或將投資降到最低、質(zhì)量達到**的目的;一般招標人也是希望以常規的價(jià)格來(lái)獲取高品質(zhì)的產(chǎn)品。

在現實(shí)投標過(guò)程中,企業(yè)(投標人有時(shí)是自然人,按照法律程序以法人身份出現)為了響應招標文件的條件,對比其要求,一條條、一款款的對應著(zhù),甚至不惜做一些不容易被辨認的虛假信息來(lái)應對招標文件的限制。對于招標人提出的各種條件,投標人從不去考慮在中標后是否能夠履約,更不會(huì )考慮一旦不能履約所承擔的責任和損失。企業(yè)投標文件的編制,也不是真正意義上能夠反映企業(yè)真實(shí)管理水平和真實(shí)業(yè)績(jì)的展示。而是由企業(yè)的招標機構依據招標文件的約束條件,為了滿(mǎn)足其評標條件而盡一切努力去提高評標分值的半格式化文本。

在建設工程項目的施工、監理等投標人的標書(shū)編制與實(shí)際擬派遣的項目機構,從人員到技術(shù)管理水平,基本上沒(méi)有相連的關(guān)系,其項目實(shí)施者的財務(wù)水平和啟動(dòng)資本則更加難以明確。有些投標文件中項目的主要負責人的業(yè)績(jì)也只是存在于文本上,而與實(shí)際情況大相徑庭,這是社會(huì )的一個(gè)普遍共識(掛證的后遺癥)。招標人評定的投標人的技術(shù)標僅僅是一個(gè)企業(yè)或者一個(gè)投標人授意的為了迎合招標人意圖的一個(gè)最漂亮的文本,不具有真正意義上的守約條件,更達不到履約與“誠實(shí)守信”的基本原則。


07-招投標的發(fā)展趨勢


無(wú)論《招投標法》是否已經(jīng)過(guò)時(shí),或需要修改、如何修改等?其結果都難以改變現有經(jīng)濟環(huán)境中的招投標怪象。

招投標過(guò)程中的貓捉老鼠的游戲都會(huì )一直延續下去,而且隨著(zhù)實(shí)踐的深入,其游戲的手法也在不斷的進(jìn)化中,有時(shí)變成貓逮老鼠,有時(shí)成為貓鼠一家。

在整個(gè)社會(huì )失去誠實(shí)守信的基礎上,一些招投標過(guò)程的所謂“公開(kāi)、公平、公正、誠信”的原則,也只是存在于法律文本上的文字游戲而已。如果沒(méi)有“公開(kāi)”二字,整個(gè)招投標的過(guò)程可能更趨黑箱作業(yè)化。

只有一個(gè)“公平”、“公正”的法治社會(huì )才會(huì )還給社會(huì )一個(gè)誠信的環(huán)境;只有社會(huì )有了“誠實(shí)守信”的基本條件,這個(gè)社會(huì )的一切活動(dòng)才可能杜絕或逐漸減少類(lèi)似“貓捉老鼠”的游戲。


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